非全日制劳动用工,员工一定要知道的风险

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什么是非全日制劳动用工?就是以小时计酬为主劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。(劳动合同法#68

实践中,用人单位与劳动者签订非全日制劳动合同,并不需要到劳动部门备案,十分方便。也给劳动用工带来极大便利,多快好省。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

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一、核心在于社保

从《劳动合同法》实施起,用人单位就必须:为全日制用工的劳动者购买社保,为非全日制用工的劳动者购买基本的养老、医疗保险和工伤保险。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

但法律规定在一些企业中并没有得到很好的实施,特别是劳动密集型企业。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

不单是企业为了节省成本,更大的原因在于目前个人缴纳社保部分费用过高,且人员流动性极大。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

但是劳动者从用人单位离职后不再续买社保,以后就无法享受社保待遇。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

因此,许多劳动密集型企业采取全日制及非全日制用工制度并存的方式。用工要求不变,劳动者在自己选择签订哪种合同。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

二、非全日制的合作方式

劳动者一旦选择非全日制用工,用人单位会将节省的社保成本的一部分比例转化为津贴,发还给劳动者。对员工来说,拿到手的才是最好的。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

这种操作制度往往可以顺利执行,用人单位避免了潜在的劳动风险、节省了大量的成本,还可以将节省的成本用在非全日制用工的津贴中。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

对劳动者来说,也解决了他们的实际需求、切实提高了待遇福利。文章源自falvbiji.com远川行笔记-http://www.falvbiji.com/528.html

三、怎么掌握非全日制劳动关系

公司选择与员工建立非全日制劳动关系的,无须缴纳社保之外,也无须支付加班费,并可以随时解除与员工的劳动关系。

重要的是,不需要支付任何经济补偿金和经济赔偿金。

但公司在适用非全日制劳动用工时,需要根据法律的要求,结合司法机关判案规则严格操作。不是签了非全日制的合同就能一劳永逸。

如果在适用非全日制劳动用工过程中操作不当,可能会被司法机关否定而视为全日制劳动用工。

1.适用非全日制劳动用工,有严格要求

如果双方签订非全日制劳动合同,且附有员工签名的申请书(申请书应当显示员工解非全日制和全日制用工的规定,自愿签订非全日制劳动合同)

员工如果主张其是在领导的诱导下签订了非全日制劳动合同,但不能提供证据证明其主张,应当承担不利后果。

同时,实际工资支付方式、考勤制度也会对非全日制的认定产生影响。

如果员工主张其实际是全日制用工,工作时间为为全天或者固定倒班。但提供的考勤表若只有出勤记录,不能证明工作时间的话,往往还会被认定为非全日制用工。

一般来说,如果非全日制用工劳动合同中的约定和实际履行都合法(看证据),法院一般不会认定全日制关系。

2.非全日制劳动用工,公司一般不支付补偿金和加班费

再次强调,关键在合同签订时。

员工签订的劳动合同,如果约定工作时间按照非全日制执行,员工也向递交了《申请书》写明其已全面了解非全日制与全日制规定,并请求签订非全日制劳动合同的。

那基本在法律上很难“推翻”非全日制的定性。

唯一的反驳点在于证明用工时间。

即使考勤表显示员工休息日和法定休假日上班,但如果没有证据证实平时用工超过4小时,补偿金和加班费法院一般会认为依据不足,不予支持。

非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿。(劳动合同法#71

3.非全日制用工的劳动者,应自行缴纳基本养老保险

这一点要劳动者自己注意,影响在以后,不仅仅是这一段劳动关系。

四、公司一般会采取的措施

1.公司在适用非全日制劳动用工的具体操作方式上,会注意以下三点,员工要注意

(1)公司除了与员工需要签订非全日制劳动合同之外,还必须要求员工签订同意书或申请书。申请书的内容很简单“本人已全面了解《劳动合同法》关于非全日制和全日制用工的规定。现本人请求签订非全日制用工劳动合同。”就可以。

(2)考勤不详细记录上下班时间。在月工资数不变的情况下,将工资拆分成两次发放。月工资总数不低于最低工资标准即可。

(3)若员工在公司的工作时间超出4个小时的,那么在支付基本工资的基础上,公司可以对该员工超出4小时的工作酬劳以奖励、奖金或额外工作酬劳的名义与基本工资一起发放。

2.非全日制用工并不能完全替代全日制用工

根据法律规定,使用非全日制劳动用工的公司可以随时将非全日制员工辞退而不需支付经济补偿,也无须支付加班费,因此往往出现公司滥用非全日制劳动用工的情形。

但是实际工时上,很多公司需要的是全日制,套上“非全日制”的名头只是为了节省成本。

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资深上海律师。主攻民商事纠纷、不动产、涉刑案件、公司顾问
 
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